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李新立律师 上海兰迪律师事务所高级合伙人,兰迪国际投资贸易部主任,南开大学经济学学士,华东政法大学法律硕士,华东理工大学法学院兼职教授,上海企业法律顾问协会特邀专家委员,嘉兴仲裁委仲裁员,上海律师协会国际贸易研究会委员,上... 详细>>

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律师姓名:李新立律师

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涉外民商事诉讼程序中的五大难点问题

在实践中,涉外民商事诉讼案件绝大部分都适用中国法,真正适用外国法或者国际法的案例非常少,合同中没有明确约定法律适用的情形下,法院通常根据最密切联系原则,一般适用中国法。

在这种情况下,处理涉外民事诉讼案件在实体法适用方面与国内民商事诉讼并没有太大差别,真正的差别主要体现在程序问题上。

涉外民商事诉讼案件主要涉及到五个程序问题:管辖、公证认证、翻译、送达、执行。

1. 管辖

案件应该到中国法院起诉还是外国法院起诉?
第一,如果是合同争议,看是否有管辖协议约定发生争议的法院,有约定从约定。
第二,如果没有有效的管辖协议,如何让中国法院受理?

《民事诉讼法》第265条:因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内,或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产,或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构,可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。



地域管辖:可以依据FOB/CIF确定合同履行地吗?
《民事诉讼法司法解释》第18条:合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。

合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。

合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。



级别管辖:基层法院/中级法院?

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2. 公证认证

哪些证据需要公证认证?

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公证到底要公证什么?

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公证认证需要多久?

香港、新加坡:大约一周
英国、泰国:大约三周
美国:10个工作日
日本:15个工作日
法国、意大利:20个工作日


香港、澳门、台湾的公证流程

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3. 翻译

涉外案件中相关文件是自己翻译,还是由翻译公司翻译?
根据每个法院要求而不同。比如上海海事法院,可以由当事人自己翻译,但大部分要求必须由有资质的翻译公司进行翻译,甚至有的法院必须由指定的翻译公司翻译。

涉外案件中相关文件应当部分翻译还是全部翻译?
考虑两个问题:
    (1)内容相关性
    (2)翻译的完整性

4. 送达
送达是一个非常重要的问题,它将直接影响诉讼程序的进行。

涉外送达的方式与国内案件送达方式相同,主要包括:按照国际公约送达,外交途径送达,委托中国驻外使领馆送达,诉讼代理人送达,向代理机构、分支机构或者业务代办人送达,邮寄送达,传真、电子邮件送达,公告送达。

邮寄送达是否有效?

(1)所在国是否允许邮寄送达

(2)海牙送达公约:对等原则


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5. 执行
境外公司在中国有没有财产执行?

    第一,外国公司是否在中国境内开立账户;
    第二,外国公司是否在中国境内开设公司,并享有股权;
    第三,外国公司如在中国境内在采购其他货物,可以考虑对货物进行执行。

境外公司在中国没有财产如何执行?

(1)限制出境

(2)限制高消费

(3)将被执行人列入失信人名单


域外申请执行的程序是什么?

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